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房地產(chǎn)項目公司的轉讓

2020-01-21 11:51:50 來(lái)源: 瀏覽:206 咨詢(xún)電話(huà):954310

近年來(lái),房地產(chǎn)企業(yè)資金、項目重組日益頻繁。在市場(chǎng)上,逐漸形成了一種轉移房地產(chǎn)項目公司的所有權,連帶轉移特定房地產(chǎn)項目的開(kāi)發(fā)權、建設權、使用權的房地產(chǎn)項目轉移新方式。與過(guò)戶(hù)房地產(chǎn)項目開(kāi)發(fā)權的傳統方式相比,這一新模式有其自身的優(yōu)越性。主要體現在:
 
1、轉移房地產(chǎn)的項目公司,只需履行一般公司轉讓的登記方式即可。而傳統的轉移地產(chǎn)開(kāi)發(fā)權項目,則因涉及土地過(guò)戶(hù)的因素,需要經(jīng)歷一些繁瑣的審查、登記手續。
 
2、轉移房地產(chǎn)的項目公司,因為只是一般的股權轉讓?zhuān)虼藷o(wú)須繳納土地使用權的轉移契稅。而地產(chǎn)開(kāi)發(fā)權的移轉,則需要繳納成交金額3%的稅費和一筆不菲的手續費。
因為具備了上述的便利條件,房地產(chǎn)項目公司的轉讓日益流行。故此,本文旨在結合房地產(chǎn)項目公司轉讓的一些可能遇到問(wèn)題,對其實(shí)務(wù)中的利用做一番解說(shuō)和探討。

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房地產(chǎn)項目公司轉讓的定義
房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項目,一般是指已經(jīng)批準立項,取得完備的土地使用權證,并在土地上作了一定投資,完成了土地的“三通一平”和勘探、設計等基礎工作,經(jīng)過(guò)報建批準,取得施工許可證,具備開(kāi)工條件的建設工程項目。房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項目的轉讓實(shí)質(zhì)上仍是土地使用權轉讓?zhuān)瑫r(shí)轉讓了與使用土地有關(guān)各項政府批準文件所產(chǎn)生的各種權益和相關(guān)義務(wù)。
房地產(chǎn)項目公司的轉讓?zhuān)瑒t是將土地的使用權連同開(kāi)發(fā)權的權益和義務(wù)的承受人,也即項目法人的人格轉讓給買(mǎi)方。值得注意的是,項目轉讓?xiě)w轉讓?zhuān)荒芊指钷D讓。房屋建設應達到開(kāi)發(fā)投資額的25%以上。
 
房地產(chǎn)項目公司轉讓的有效性
首先,應締定合法有效的項目公司轉讓合同。房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項目轉讓必須由所有轉讓、受讓的當事人以書(shū)面形式協(xié)商一致;轉讓項目已有的各種政府批文均必須在合同中列明,包括立項和規劃批文等;項目轉讓?xiě)祥_(kāi)發(fā)不同階段的政府有關(guān)允許轉讓的條件;已成立項目公司以公司股權轉讓方式轉讓全部或部分房地產(chǎn)項目,應按公司法有關(guān)規定辦理工商變更登記手續,同時(shí)辦理房地產(chǎn)轉讓的變更登記手續;成立項目公司的轉讓方的債權債務(wù)要明確,潛在債務(wù)的澄清,要約定公告程序;未成立項目公司以合作各方的投資權益內部轉讓全部或部分房地產(chǎn)項目,應按項目土地使用的不同情況,申辦變更立項和土地使用的批準手續;轉讓給合作各方以外當事人的,須獲得原合作各方及受讓方的一致同意;轉讓的項目如尚未辦理土地出讓手續或雖已辦理了出讓手續,轉讓時(shí)尚未付清出讓金的,應約定辦理出讓手續的具體責任人及有關(guān)費用,包括尚未付清的費用的承擔方式;
其次,應注意相關(guān)的股權收購無(wú)瑕疵。如收購中外合資的項目公司股權必須遵守中外合資企業(yè)法的規定,股權被兩家以上中方企業(yè)收購,則須外經(jīng)委審批并改變企業(yè)性質(zhì)。如果是國有股權出讓?zhuān)瑒t必須按法定程序進(jìn)行交易,否則轉讓合同無(wú)效。
 
房地產(chǎn)項目公司轉讓的法律風(fēng)險
要轉讓或不得不轉讓的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)的停建、緩建項目一般都負有債務(wù),其債務(wù)一般有五種情況:一是開(kāi)發(fā)的房屋已實(shí)現預售,按時(shí)交付房屋是開(kāi)發(fā)商所負的房屋實(shí)物形態(tài)債務(wù);二是開(kāi)發(fā)商在建設過(guò)程中向銀行以抵押方式進(jìn)行貸款所負債務(wù),以及對承包人應付的工程款所負的債務(wù),這二者都是依法享有優(yōu)先權的債務(wù),其中應付的工程款應優(yōu)先于抵押權所擔保的債務(wù);三是一般債務(wù),即開(kāi)發(fā)商在項目開(kāi)發(fā)過(guò)程中因采購材料、設備等所負的一般債務(wù);四是開(kāi)發(fā)商在開(kāi)發(fā)項目過(guò)程中,已經(jīng)以該項目對外提供過(guò)抵押擔?;蛘咭皂椖抗久x對外承擔連帶擔保責任形成的債務(wù);五是開(kāi)發(fā)商對外簽有已構成違約合同形成違約賠償之債。
實(shí)務(wù)中,一般采用保證金擔保的方式應對上述債務(wù)風(fēng)險。保證金擔保,指在房地產(chǎn)項目轉讓合同中,采取分期付款方式,留下一部分尾款作為項目轉讓潛在風(fēng)險和潛在債務(wù)的保證金。具體操作可以分為以下兩種方式,一是直接以尾款的形式規定在合同中,約定尾款的支付條件。此支付條件就是在一定期限內,不發(fā)生未包含在協(xié)議內或通過(guò)協(xié)議無(wú)法預見(jiàn)的風(fēng)險和債務(wù)。二是將尾款直接列為保證金,由公證機關(guān)提存。如果發(fā)生協(xié)議之外或通過(guò)協(xié)議無(wú)法預見(jiàn)的額外債務(wù)和損失,該款將由公證處直接支付給債權人,轉讓方將無(wú)權再要求獲得該筆款項。
 
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